2019/03/08

欧洲及中东地区外商直接投资监管新动向

本文作者为金杜律师事务所德国办公室Sandra Link博士(合伙人)、Tilmann Becker博士(顾问),英国办公室Barri Mendelssohn(合伙人)、Jenny Goodrich(律师),西班牙办公室Roberto Pomares(合伙人)、Victoria Ruenes(律师),意大利办公室Stefania Lucchetti(合伙人),法国、比利时办公室Olivier Armand(合伙人)及阿联酋办公室Shawn Davis(合伙人)。

1990年,冷战结束,德国摇滚乐团蝎子乐队 (Scorpions) 在歌曲《变迁之风》中唱道:“天涯若比邻,你可曾想过,我们可以如兄弟般如此亲近?”,传唱着全球化精神。欧洲自此之后敞开怀抱迎接外商投资。尽管政府仍坚持开放立场,相关法律开篇也仍强调开放,但近期外商直接投资监管趋严,那么是否已吹起了新的变迁之风?

随着关于外商直接投资的新欧盟条例于2019年4月10日生效并将于2020年10月11日起强制实施,我们已进入了一个新的时代,欧盟再度聚焦于拉动欧洲外商直接投资,同时加强各成员国之间关于确定审查因素及其他具体监管事宜(特别是国家安全和公共秩序的理据)的紧密合作。

外商直接投资条例的目的是为了保护欧洲关键资产不受可能危害欧盟或其成员国合法利益的交易影响,并为此确定了对关键基础设施、关键技术及双重用途物品、关键投入要素的供应、敏感信息的访问与控制、媒体自由与多元化的审查标准,投资者由非欧盟政府控制程度和出资等需要关注的方面。在欧盟对任何外商直接投资交易的审查中,以上方面均会广泛涉及和适用。

此外,由于成员国继续获权在多个方面审查并可能阻止外商直接投资或施加限制条件,国家法律仍然十分重要。

德国,如果外国投资者在收购战争武器或信息技术安全领域或生产受出口管制商品的目标公司时,直接或间接获得了10%或以上的投票权,则会面临更加严格的监管和针对不同行业的监管制度。交易如果对德意志联邦共和国的重要安全利益构成威胁,则会被终止。相关交易需向主管部门申报,获得审批后方可完成交割。

非欧盟或非欧洲自由贸易联盟的投资者在德国直接或间接收购关键基础设施领域目标公司10%或以上投票权或其他目标公司25%或以上投票权时,也会面临一般性投资监管。这类交易如果对德意志联邦共和国的公共秩序或安全构成威胁,则可能会被终止。尽管相关交易可不经主管部门批准完成交割,但主管部门有权在获知相关交易后三个月内及交易签署后五年内审查并禁止交易。在实践中,各方为确保交易的确定性,通常会向主管部门申请无异议证明,并且仅在收到相关批准后才进行交易交割。

尽管英国退出欧盟(又称“脱欧”)时限临近,英国对外商直接投资的限制大体遵循了欧洲的规定,对于可能影响国家安全的投资审查有所收紧。最近对相关条例作出的修订强化了英国现行措施,扩大了英国政府干预涉及收购如下领域产品供应企业的交易的权力,类型涉及与国家安全及其他公共利益相关的军事、双重用途、量子技术及/或计算机硬件领域的产品。对于敏感领域外商直接投资审查的营业额测试最低标准也从7000万英镑降低至100万英镑。

西班牙采用了类似的外商直接投资监管原则,尽管要求申报来自避税港的投资,但力求促进资金自由流动。但在自由化的体制下,西班牙对于可能影响公共权力、公共秩序、安全及公共卫生的投资仍加以管制。同时,西班牙对于特定行业的投资活动也设置了限制,涉及电信、广播电视、能源、金融机构及证券交易所、航空运输、国防等领域。

意大利始终致力于促进对高科技初创企业的投资,并已通过了提供税收减免及其他激励措施的法律。但是,意大利对外商直接投资的监管以互惠原则为基础,如果国际投资者的母国为意大利投资者提供了互惠待遇,则意大利也会给予这些投资者与本国投资者相同的待遇。此外,意大利主管部门拥有审查具有战略意义并且事关国家利益的已申报投资的金色权力(golden power),涉及能源、交通、通讯及国防领域。这一金色权力最近扩展到了高科技公司,例如,从事数据存储和处理、人工智能、机器人、半导体、双重用途技术、空间/核技术以及基于5G技术支持的宽带电子通信服务的企业,这一做法与其他很多欧盟国家相一致。

法国于近期修订并强化了其对外商直接投资的规定,扩大了对活跃在航空航天领域或从事网络安全、人工智能、机器人、增材制造及半导体研发的法国公司的管控。这些领域的外商直接投资需事先经过政府主管部门批准。这同样适用于特定敏感数据(特别是健康领域)的信息技术主机。

比利时未制定专门的外商直接投资监管法律框架,但在实践中,许多关键行业或领域均受到当地运营者非常严格的控制,例如,固网电信市场和移动电话市场。
尽管泛欧或欧洲国内法规限制在被认为具有战略意义或事关国家利益的领域,但一般性限制的严格程度与吸引大量外商直接投资的其他司法管辖区并不相同。例如,在阿拉伯联合酋长国,除非企业的设立地点位于自由贸易区,否则外国投资者不得拥有阿联酋公司超过49%的所有权;这一规定对于特定领域可能有所放宽,在阿联酋内阁允许的情况下,投资者最高可持有100%的所有权。这是对阿联酋当前外商直接投资监管法律的最新修订。

鉴于全球贸易和地缘政治不断变化,外商直接投资将成为各国如何应对当前日新月异的环境的风向标。因此,各国政府应密切监测本国及其他国家的外商直接投资法律法规,以确保其强化而非削弱本国经济对国际投资的吸引力。随着变迁之风持续吹起,这将是一个不断自我否定的过程。
本出版物介绍了影响欧洲特定国家和阿拉伯联合酋长国外商直接投资的泛欧和欧盟成员国法律。

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